Due Diligence

В переводе с английского термин «Due Diligence» означает «должная добросовестность». Первоначально данный термин использовался в банковской сфере и подразумевал под собой анализ информации о потенциальных и существующих клиентах и партнерах банка, используемый для защиты от возможного ущерба. В настоящее время процедура Due Diligence представляет собой комплексную правовую оценку деятельности компании с точки зрения ее соответствия законодательству, которая проводится в целях выявления и устранения имеющихся несоответствий, оптимизации правовых аспектов ее деятельности, а также максимального снижения существующих предпринимательских рисков.

 

В частности, в ходе процедуры Due Diligence могут быть проанализированы следующие риски: риск возникновения корпоративных конфликтов, риск привлечения к налоговой, административной или уголовной ответственности, риск признания сделок недействительными, риск наложения ареста на имущество или применения иных обеспечительных мер, риск инициирования судебных тяжб и их неблагоприятных последствий и другие.

 

Процедура правового аудита может быть как комплексной, так и охватывать только отдельные аспекты деятельности компании. Комплексная процедура правового аудита проводится, как правило, в случаях, когда необходимо оценить правовые аспекты бизнеса в целом. Комплексная процедура Due Diligence, в частности, проводится перед продажей бизнеса или при его покупке, при совершении сделок слияния и поглощения. В таких случаях, собственник не ставит перед юридической фирмой каких-то конкретных задач, а скорее желает убедиться, что с компанией все в порядке, что с ней не будет проблем в будущем. Если же в ходе правового аудита выявляются какие-то проблемы, собственник желает получить профессиональный совет, как их устранить или как снизить риск возникновения таких ситуаций.

 

В связи с тем, что в таких случаях изначально не ясно, где могут быть проблемы, в ходе правового аудита проверяются всевозможные аспекты деятельности компании: проводится правовой анализ существующей юридической структуры (основное и дочерние общества, группа компаний, холдинговые структуры), экспертиза учредительных и правоустанавливающих документов, сделок с недвижимостью, оценка гражданско-правовых договоров, анализ документации, являющейся основанием для налогообложения, анализ документов, регулирующих трудовые правоотношений, правовая оценка судебных дел на всех стадиях судопроизводства.

 

Таким образом, проведение комплексной процедуры Due Diligence позволяет оценить различные правовые аспекты деятельности компании, выявить возможные правовые риски, а также предусмотреть и избежать возможные негативные последствия.  Отсутствие же должной проверки деятельности компании может явиться причиной возникновения убытков, судебных исков, привлечения компании к административной и налоговой ответственности.

 

Процедура Due Diligence, охватывающая отдельные аспекты деятельности компании, как правило, решает конкретные, поставленные перед ней задачи. Например, руководитель компании в ходе юридической консультации выражает сомнение в том, что договорная работа в компании ведется надлежащим образом: типовые договоры были составлены несколько лет назад и, возможно, уже не соответствуют действующему законодательству РФ; не известно,  являются ли заключенные договоры действующими, не истек ли срок их действия, подписаны ли они уполномоченными представителями сторон?

 

В таких случаях в ходе правового аудита проверяется конкретная сфера деятельности - ведение договорной работы в компании. В ходе такой проверки проводится юридический анализ заключенных договоров на предмет соответствия действующему законодательству РФ, на предмет их заключенности, ничтожности, истечения сроков действия, соответствия условий договоров интересам компании. Типовые договоры компании также оцениваются с точки зрения соблюдения требований действующего законодательства и сложившейся судебной практики, соответствия условий договоров тем задачам, которые ставит перед собой компания, и с точки зрения оценки возможных рисков.

 

 

Если руководитель компании ставит задачу проверить правильность используемого механизма заключения договора, то отчет по результатам проведения правового аудита будет содержать как оценку уже используемого механизма, так и рекомендации, содержащие подробное описание порядка заключения договора, которого необходимо придерживаться (список учредительных документов, которые необходимо запросить у контрагента, проверка полномочий на заключение договоров, доверенностей и др.)

 

 

Таким образом, проведение такой процедуры Due Diligence позволяет дать юридическую оценку определенной сфере деятельности компании, в которой уже предположительно имеются проблемы, и поставить перед юридической фирмой конкретные задачи, которые могут быть решены в ходе проведения правового аудита.

 

 

 Как правило, процедура проведения правового аудита включает в себя следующие этапы:

 

- предварительная консультация, в ходе которой ставятся задачи проведения правового аудита компании, определяются сферы деятельности компании, требующие правового анализа;

- запрос необходимых для проведения правового аудита документов. На этой стадии составляется список документов, причем документы могут запрашиваться в разных подразделениях предприятия. Если владельцы бизнеса не хотят по какой-либо причине делать сам факт проведения правового аудита известным работающим в компании сотрудникам, юридическая фирма предложит подходящую «легенду», которую можно озвучить работникам, занятым подборкой документов для правового аудита;

- анализ представленных документов, при необходимости запрос дополнительных документов;

- составление письменного отчета о проведении правового аудита.

 

 

Соответственно, результатом проведения процедуры Due Diligence является письменный отчет, содержащий подробный анализ существующей деятельности компании, описание выявленных проблем и рекомендации по их устранению.

 

Возможность заранее оценить правовые риски и своевременно предпринять меры по снижению вероятности наступления негативных последствий - это то, что объясняет растущую популярность процедуры правового аудита в настоящее время.